الاحكام القضائية الكاشفة والمنشئة للمحكمة الاتحادية العليا في العراق(دراسة مقارنة مع المجلس الدستوري اللبناني)
https://doi.org/10.23918/ilic10.07
Keywords: Supreme Federal Court, declaratory rulings, establishing rulings, constitutional review, legal impact, Lebanese Constitutional Council.
PROCEEDINGS OF 10th INTERNATIONAL LEGAL ISSUES CONFERENCE
Faculty of Law, Tishk International University
Date:10-11. June 2026
Venue: Kurdistan Region- Erbil, Iraq
ISBN: 979-8-9890269-4-4
———————————————————————–———————————————————————–——————————–
Lect. Hind Abdulameer Hameed
Lecturer of Constitutional Law in the Department of Law, college of Law, Knowledge University, Kirkuk Road, 44001 Erbil, Kurdistan Region, Iraq
———————————————————————–———————————————————————–——————————
الملخص
يتضمن البحث دراسة وتحديد الطبيعة القانونية للقرارات والأحكام القضائية (الكاشفة والمنشئة) الصادرة من المحكمة الاتحادية العليا في العراق، وتحليل أثرها باعتماد المنهج التحليلي والوصفي للاتجاهات الفقهية. ونظراً للظروف السياسية والدستورية المعقدة، فقد تباينت المواقف تجاه أحكام المحكمة الاتحادية العليا بوصفها الهيئة القضائية المختصة بالرقابة على دستورية القوانين بموجب دستور العراق لعام 2005 حول طبيعتها والأثر القانوني المترتب عليها، وما إذا كانت كاشفة للأثر القانوني أم منشئة له؛ فالسلطة القضائية – كأصل عام- لا تسن القوانين بل تحميها، أي أنها لا تنشئ حقوقاً جديدة لأطراف الدعوى، مما يجعل أحكامها كاشفة وذات أثر رجعي. وفي المقابل، يرى جانب من الفقه أن الحكم بعدم الدستورية الذي يترتب عليه إلغاء التشريع (سواء من تاريخ صدوره أم نشره) يعد حكماً منشئاً للأثر المتمثل في إنهاء الوجود القانوني للنص، وليس مجرد كاشف لعيب أصابه. يستعرض البحث هذه الآراء وبيان ان كانت الاحكام كاشفة مستندة للتفسير الدستوري، أم منشئة لقواعد جديدة، وذلك مقارنةً بتجربة المجلس الدستوري في لبنان، وبيان أثر ذلك على مبدأ المشروعية وفصل السلطات.
المصادر
أولا : الكتب
1-إسماعيل إبراهيم بدوي”الحكم القضائي في الدعوى الإدارية” ط1،دار الفكر الجامعي،الإسكندرية،2011.
2-د.احمد أبو الوفا”نظرية الاحكام في قانون المرافعات المدنية”منشأة المعارف،ط6،الإسكندرية،1989
3-د.احمد فتحي سرور”الحماية الدستورية للحقوق والحريات”دار الشروق،القاهرة،1999.
4-د.احمد سعيفان”الأنظمة السياسية والمبادئ الدستورية العامة”منشورات الحلبي الحقوقية،ط1،بيروت،2008.
5-الياس أبو عبيد”المجلس الدستوري بين النص والاجتهاد والفقه”منشورات الحلبي، بيروت،2007.
6-د.رفعت عيد سيد”الوجيز في الدعوى الدستورية”دار النهضة العربية،ط1،القاهرة،2004.
7-د.رمزي طه الشاعر”القضاء الدستوري في مملكة البحرين”مطبعة اورال،البحرين،2003.
8-د.زهير شكر”الوسيط في القانون الدستوري اللبناني”دار بلال للطبع،بيروت،2006.
9-د.سليمان محمد الطماوي”النظرية العامة للقرارات الإدارية”دار الفكر العربي،القاهرة،2006.
10-د.عادل الطبطبائي”الحدود الدستورية بين السلطتين التشريعية والقضائية”،مجلس النشر العلمي،جامعة الكويت،2000.
11-عبد الحميد الدين الديناصوري”الدعوى الدستورية”منشأة المعارف،الإسكندرية،2001.
12-د.عبد العزيز محمد سالمان”رقابة دستورية القوانين”دار الفكر العربي،ط1،القاهرة،1995.
13-د.عصام سليمان”الأنظمة البرلمانية بين النظرية والتطبيق”دراسة مقارنة،منشورات الحلبي الحقوقية،ط1،بيروت،2010.
14-د.عصام سليمان”الجمهورية الثانية بين النصوص والممارسة”….ط1،بيروت،1998.
15-د.علي هادي الهلالي”النظرية العامة في تفسير الدستور واتجاهات المحكمة الاتحادية العليا”مكتبة السنهوري، بغداد،2009.
16-د.عمر حوري”القانون الدستوري”منشورات الحلبي الحقوقية،بيروت،2009.
17-عواد حسين ياسين العبيدي”الدعوى الدستورية في ضوء آراء الفقه واحكام القضاء الدستوري”المركز العربي للدراسات والبحوث،القاهرة،2023.
18-د.غازي فيصل مهدي”نصوص دستور جمهورية العراق في الميزان”المكتبة القانونية،ط1،بغداد،2008.
19-د.غازي فيصل مهدي”المحكمة الاتحادية العليا ودورها في ضمان مبدأ المشروعية”المكتبة القانونية،ط1،بغداد،2008.
20-د.ماهر أبو العينين”الإشكالات والدفوع امام القاضي الدستوري”دار المجد للطباعة،الرياض،2004.
21-د.محمد باهي أبو يونس”الاختصاص الأصلي للمحكمة الدستورية بتفسير النصوص الدستورية في النظام الدستوري الكويتي”دار الجامعة الجديدة،الإسكندرية،2008.
22-د.محمد عبد الرحيم حاتم”المحكمة الاتحادية العليا في الدستور العراقي”منشورات زين الحقوقية،ط2،بيروت،2018.
23-د.مها بهجت الصالحي”الحكم بعدم دستورية نص تشريعي” مجلة دراسات قانونية،بيت الحكمة،بغداد،2009.
24-مكي ناجي”المحكمة الاتحادية العليا”مطبعة دار الضياء،ط1،النجف،2007.
25-د.منذر الشاوي”تأملات في فلسفة حكم البشر”مطبعة الذاكرة للنشر والتوزيع،ط1،بغداد،2013.
ثانياً:المنشورات
1-القاضي قاسم حسن العبودي”اشكال القضاء الاتحادي”دراسة منشورة على الموقع الالكترونيiraqi writer.com.
2-د.حسين جبار النايل”الاختصاص التفسيري للمحكمة الاتحادية العليا في العراق”بحث منشور في مجلة المحقق الحلي للعلوم القانونية والسياسية،جامعة بابل،العدد الثالث،السنة التاسعة،2017.
3-د.خاموش عمر عبد الله”أثر قرارات المحكمة الاتحادية العليا في الواقع السياسي”ورقة بحثية منشورة في مركز الشرق للأبحاث الاستراتيجية في 28-7-2022.
4-سعدون العامري”تعويض الضرر في المسؤلية التقصيرية”منشورات مركز البحوث القانونية،وزارة العدل،بغداد،1981.
5-د.صفاء الدين الحجامي”حجية الحكم القضائي الدستوري في العراق”مقال منشور على الموقع الالكتروني لصحيفة الداعي نيوز الإخبارية.aldaaenews.co
6-د.عدنان عجيل عبيد ومحسن طه حسين”الطبيعة القانونية للقضاء العراقي”بحث منشور في مجلة المحقق الحلي للعلوم القانونية والسياسية،جامعة بابل،العدد الثاني،السنة الثامنة،2016.
7-د.غازي فيصل مهدي”المحكمة الاتحادية العليا”النشرة القضائية،المكتب القضائي الإعلامي،مجلس القضاء الأعلى،العدد الثاني،آب 2008.
8-د.مازن ليلو راضي”ضمانات احترام القواعد الدستورية في العراق”بحث منشور في مجلة القانون المقارن،جمعية القانون المقارن،بغداد،العدد58، 2008.
9-د.مها بهجت الصالحي”إجراءات اصدار الحكم الدستوري”بحث في مجلة العلوم القانونية،جامعة بغداد،العدد 23، 2008.
10-مجموعة قرارات المجلس الدستوري اللبناني،الجزء الأول من عام 1994-2014 اصدار برنامج الأمم المتحدة الإنمائي بتمويل من الاتحاد الأوربي ووزارة الخارجية البريطانية،بيروت.
11-د.نادر عبد العزيز شافي”المجلس الدستوري اللبناني”بحث منشور في مجلة الجيش اللبناني،العدد277،تموز2008.
ثالثاً:رسائل الماجستير والاطاريح
1-إبراهيم عبد القادر الطهراوي”الرقابة على دستورية القوانين في القانون المصري والفلسطيني”رسالة ماجستير،معهد البحوث والدراسات العربية،المنظمة العربية للتربية والثقافة والعلوم مصر،2007.
2-حسين شعلان حمد”التعارض بين السلطة التقديرية للمشرع العادي والقاضي الدستوري”أطروحة دكتوراة مقدمة الى كلية القانون،جامعة بابل،2003.